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    ◆ 用人单位依据《劳动法》的规定实行5天半工作制,多出的4个小时的工作时间是不是可以不计算为加班时间?
    2014年10月01日  [作者 gly]  字体:
     
    ◆ 用人单位依据《劳动法》的规定实行5天半工作制,多出的4个小时的工作时间是不是可以不计算为加班时间?
    [答复]
           《劳动法》第三十六条规定:“国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时,平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。”在此之前,国务院已于1994年2月3日发布了《国务院关于工作时间的规定》,规定了在全国实行每日工作8小时、平均每周工作时间44小时的工时制度。1995年2月17日国务院第八次会议又通过了《国务院关于修改〈国务院关于职工工作时间的规定〉的决定》。根据这一决定,全国自1995年5月1日起实行五天工作制,“职工每日工作8小时,每周工作40小时”。
           现在,有学员问:《劳动法》规定的是每周工作时间不超过44小时,我们单位执行每周五天半工时制度应该没有错,多出的4个小时是不是不应认定为加班,可以不向员工支付加班工资吗?
           我们认为,这样的理解是站不脚,错误的。理由如下:
           第一,标准工作时间是国际劳工组织的劳工公约定的,我国是国际劳工组织的成员国,又批准了国际劳工组织关于标准工作时间的劳工公约,因此,遵守这一劳工公约,就是我国应尽的国际义务。实际上,国际劳工组织早在1919年的1号公约就规定每天8小时,每周48小时;1935年的47号公约又缩减至每周40小时,比我国国务院作出修改工作时间决定的时间整整早了60年。
           第二,标准工作时间的规定既然有国际劳工组织的公约,我国就必须通过法律或国务院颁布行政法规来加以确认。我们应该注意到,《劳动法》第三十六条作出的工时制度规定,加了两个“不超过”的限制词,不仅为国家当时已经实行的“五天半工作制”确立了法律依据,而且也为国务院以后决定继续缩短标准工作时间,实行“五天工作制”奠定了法律基础。也就是说,国务院有权在《劳动法》第三十六条规定每周工作时间不超过44小时的基础上再规定实行40小时,完全符合《劳动法》的规定。不超过可以,规定超过的话就超越权限了。
           第三,《国务院关于职工工作时间的规定》是一部行政法规,如前所说,它完全符合《劳动法》关于标准工时规定的立法原意,因此必须不打折扣地遵守。违反了这一规定,理所当然应该受到查处。一些单位曲解《劳动法》第三十六条的规定,侵害劳动者的合法权益是不可能得到行政执法机关和司法机关的支持的。
    基于以上理由,我们认为单位每周安排员工工作超出的4个小时应该计算为加班时间,必须向员工支付加班工资。
           答问专家:
           罗 如 圭 湖南省企业联合会/企业家协会顾问, 湖南省法学会常务理事, 湖南保利劳动保障事务有限公司首席专家。

     
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